案例
婚后未能孕育的夫妇求子心切，想方设法找来卵子，并由男方高某提供精子，通过体外授精联合胚胎移植技术，委托另一名女性代孕分娩生育了一对龙凤胎。然而一双儿女才满3岁，孩子的父亲突然患病离世。为此，在公婆和儿媳李某之间爆发了争夺孩子监护权的诉争。
原告老高夫妇认为，儿子高某是两孩子的生父，李某与孩子无血缘关系，要求由其夫妇取得孩子的监护权。李某则表示：“两个孩子一直是我在抚养，应推定为婚生子女。如无法认定为婚生子女，他们自出生之日起便与我共同生活，亦形成事实收养关系。”一审法院认为：李某与孩子之间欠缺法定的必备要件，故未建立合法的收养关系；代孕行为本身不具合法性，李某与孩子不构成拟制血亲关系。据此，一审法院判决，孩子由老高夫妇监护，孩子交由老高夫妇抚养。
李某不服提起上诉。二审法院认为，孩子是李某与高某结婚后，由高某与其他女性以代孕方式生育的子女，属于缔结婚姻关系后夫妻一方的非婚生子女。两名孩子出生后，一直随高某、李某夫妇共同生活，高某去世后又随李某共同生活达两年，李某与孩子已形成有抚养关系的继父母子女关系，其权利义务适用《婚姻法》关于父母子女关系的规定。而作为祖父母的老高夫妇，监护顺序在李某之后，故其提起监护权主张不符合法律规定的条件。同时，从儿童最大利益原则考虑，由李某取得监护权亦更有利于孩子的健康成长。最终，二审法院终审改判，驳回被上诉人老高夫妇的原审诉讼请求。
律师说法
1.本案中，孩子亲生妈妈是代孕分娩的那个女士，孩子亲生父亲是高先生。
2.孩子是李某与高某结婚后，由高某与其他女性以代孕方式生育的子女，属于缔结婚姻关系后夫妻一方的非婚生子女。两名孩子出生后，一直随高某、李某夫妇共同生活，高某去世后又随李某共同生活达两年，李某与孩子已形成有抚养关系的继父母子女关系，其权利义务适用《婚姻法》关于父母子女关系的规定。
3.根据民法典规定，父母是孩子第一监护人，所以，妈妈是孩子的监护人。
法条链接
《民法典》
第二十七条 【未成年人的监护人】父母是未成年子女的监护人。
未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的,由下列有监护能力的人按顺序担任监护人:
(一)祖父母、外祖父母;
(二)兄、姐;
(三)其他愿意担任监护人的个人或者组织,但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。
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问题一：代孕的女士如果来争孩子抚养权，孩子该由谁抚养？
答：
